Fraude de Ley o Economía de Opción en las deducciones del Impuesto sobre Sociedades


Durante el año 2009 el TEAC ha dictado diversas resoluciones con las que legitima que la Administración Tributaria, ante ciertos entramados y operaciones societarias, recurra al expediente de fraude de ley regulado en el entonces vigente artículo 24. 1 LGT/1963.

Con este proceder, la Administración Tributaria trataba de combatir determinados entramados y operaciones que, a través de una adecuada planificación fiscal, permiten los grupos multinacionales lograr una considerable reducción del gasto en concepto de Impuesto sobre Sociedades (en adelante IS) en España.

Centrando este breve comentario en un supuesto de transmisiones de participaciones entre entidades pertenecientes a un mismo grupo internacional que se financian con préstamos concertados con “sociedades financieras” del grupo, estos grupos internacionales, sirviéndose de los regimenes especiales de ETVE’s y de consolidación fiscal en el IS español, pueden minorar las bases imponibles positivas de sus sociedades productivas en España compensándolas con la BIN que puede genera la holding del grupo que sea crea en este país -precisamente, mediante la aportación no dineraria por otra entidad no residente del grupo de la participación que esta última sociedad no residente poseía en la sociedad productiva española-.

Concretamente, la erosión de la base imponible del grupo de sociedades en España se materializa con el pago de intereses por los préstamos concertados con las “sociedades financieras” del grupo para la adquisición de participaciones en entidades situadas también dentro del entramado societario, gasto financiero cuya deducibilidad en el IS no se ve limitada más que por lo dispuesto en el artículo 20 TRLIS en relación con la subcapitalización -norma antifraude específica- y que, de esta forma, permite a la holding española generar una BIN que drene el beneficio obtenido por las sociedades productivas en España del grupo internacional gracias a la consolidación fiscal de estas entidades residentes en nuestro país.

Además, ya en una perspectiva internacional, a esta erosión de la base imponible del grupo de sociedades en España ha de unirse, como valor añadido de la operativa descrita, una cierta desimposición que se produce en relación con otras rentas del grupo, pues, los ingresos financieros y las plusvalías latentes vinculadas a las participaciones que adquiere la holding española podrían no quedar sometidas a una tributación efectiva si, respectivamente, se recurre a regímenes especiales existentes en ciertos territorios para estas “sociedades financieras” y al régimen especial de fusiones, escisiones, etc.

Pues bien, en opinión del TEAC, en el entramado y operaciones societarias sumariamente descritas concurren los presupuestos para declarar el fraude a la ley tributaria: norma de cobertura (esencialmente, los artículos 10. 3 y 20 TRLIS y los precitados regímenes especiales de ETVE’s y consolidación fiscal), norma defraudada (el artículo 4. 1 TRLIS), propósito de elusión y artificiosidad de las formas jurídicas. En otras palabras, apunta este centro directivo que las necesidades financieras que justificarían la deducibilidad del gasto contable por pago de intereses origen de la controversia no son reales, pues, a nivel de grupo internacional, las transmisiones de participaciones que se realizan carecen de sentido económico-empresarial, tratándose en realidad de meras recolocaciones de participaciones con el sólo objetivo de conseguir un ahorro fiscal.

Contrariando este parecer del TEAC, no faltan quienes entienden que el supuesto descrito es reconducible a la legítima economía de opción, en la medida que la conducta del obligado tributario -que no incurre en ocultación y valora a mercado las operaciones descritas- se ha acomodado a las exigencias del legislador sobre la deducibilidad de los intereses financieros plasmadas en el artículo 20 TRLIS y a ciertas intenciones de éste en cuanto al fomento del régimen especial de ETVE’s en el IS, intenciones que se han plasmado en sucesivas modificaciones legislativas que, con el fin de atraer la inversión extranjera en España y competir con los regímenes de holdings otros sistemas fiscales, han permitido que con este tipo de entidades puedan generarse BIN’s -por no introducirse límites particulares a la deducibilidad de los gatos aun cuando las rentas vinculadas a los mismos resulten exentas de tributación- y compensarse bases imponibles positivas de otras entidades por permitirse su integración dentro de los grupos de sociedades que tributan en consolidación fiscal.

Sea como fuera, lo cierto es que este tipo de entramados y operaciones societarias demuestran que la coordinación entre los poderes públicos no es la adecuada para una cada vez más necesaria eficaz lucha contra el fraude fiscal, pues, aunque el legislador se esfuerce en dotar a la Administración Tributaria de cláusulas generales y norma específicas antifraude –cuya compatibilidad entre sí merece una ulterior profundización-, ésta ni puede ni debe suplir las lagunas normativas que el primero provoca, pues, el supuesto que ocupa se hubiera solucionado con la simple introducción de una limitación específica a la deducibilidad de los gastos financieros en las sociedades holding, tal y como sucede en países de nuestro entorno.

Alfonso Sanz Clavijo
Profesor Contratado Doctor de la Universidad de Cádiz
Doctor en Diritto Tributario EuropeoUniversità di Bologna

Anuncios

Acerca de Blog del Máster UTAF

Blog del Máster Universitario en Tributación y Asesoría Fiscal de Loyola Leathership School, que pretende dar respuesta a la creciente demanda de profesionales especializados en Derecho Fiscal existente en nuestra sociedad. Todos los comentarios y opiniones de nuestro equipo de expertos y colaboradores.
Esta entrada fue publicada en Impuesto Sociedades y etiquetada , , , . Guarda el enlace permanente.

Una respuesta a Fraude de Ley o Economía de Opción en las deducciones del Impuesto sobre Sociedades

  1. Pingback: Bitacoras.com

Responder

Introduce tus datos o haz clic en un icono para iniciar sesión:

Logo de WordPress.com

Estás comentando usando tu cuenta de WordPress.com. Cerrar sesión / Cambiar )

Imagen de Twitter

Estás comentando usando tu cuenta de Twitter. Cerrar sesión / Cambiar )

Foto de Facebook

Estás comentando usando tu cuenta de Facebook. Cerrar sesión / Cambiar )

Google+ photo

Estás comentando usando tu cuenta de Google+. Cerrar sesión / Cambiar )

Conectando a %s